REPÚBLICA DE
COLOMBIA
TRIBUNAL
SUPERIOR DE BOGOTÁ
SALA PENAL
Magistrado Ponente:
Alberto Poveda Perdomo
Aprobado Acta N° 0109
TUTELA – PRIMERA INSTANCIA
Bogotá, D.C., miércoles, veintisiete (27)
de noviembre de dos mil diecinueve (2019).
Radicación
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110012204000201902338 00
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Accionante
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AFSP
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Accionado
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Geogle.com
y otros
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Derechos
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Derecho al
olvido, buen nombre y otros
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Decisión
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Niega amparo
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I.-
ASUNTO
1. Resolver la acción de tutela instaurada por AFSP, contra la Fiscalía 8ª Delegada ante la Corte Suprema de Justicia,
Geogle.com en Colombia, RCN Radio, Caracol Radio, HSB Noticias, Caquetá Extra,
Colombia Noticias ABC, Radio Santafé, Ministerio de Defensa Nacional-Policía
Nacional, por la presunta vulneración de sus derechos fundamentales. Actuación
que se hizo extensiva al Juzgado 2º Penal del Circuito Especializado de
Florencia (Caquetá), al Tribunal Superior del mismo lugar y al Ministerio de
Tecnologías de la Información y las Comunicaciones (TIC).
II.- FUNDAMENTO
DE LA PETICIÓN
2. Según el libelista, el
7 de diciembre del año 2007 en su condición de médico fue requerido para que
prestara sus servicios en un consultorio ubicado en San Vicente del Caguán.
Tras haberse iniciado una investigación penal en su contra, fue presentado por
todos los medios de comunicación como
“guerrillero y terrorista de las farc”, señalándolo de pretender secuestrar
a los hijos del expresidente Álvaro Uribe.
El 18 de diciembre siguiente la
Fiscalía General de la Nación con fundamento en rueda de prensa y los
pronunciamientos emitidos por la Policía Nacional, definió su situación jurídica
y profirió auto de detención por el delito de rebelión, privándolo de la
libertad.
3. Precisó que aunque el
proceso terminó el 21 de enero de 2015 con auto que declaró la prescripción de
la acción penal, emanada de la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de
Justicia, ante las inconsistencias de las autoridades que lo investigaron y sin
que se comprobara su culpabilidad, fue dejado en libertad pero quedó en la
“ruina” y con su buen nombre afectado, en razón a todas las noticias y
publicaciones que se hicieron en los medios de comunicación demandados, tanto
en forma escrita como en los navegadores de internet, sin que a la fecha se
haya resarcido semejante daño.
4. Expresó que, por
ejemplo, Geogle.com en Colombia
mantiene todas las páginas de las diferentes publicaciones que se hicieron en
su nombre y ello se puede verificar en el navegador actualmente; asimismo, en
la página de RCN https://rcnradio.com se encuentra
la publicación “capturado alias “el
médico”, presunto colaborador de las farc …15 de ago. 2.013.- Uniformados
pertenecientes a la Sijin de la Policía Nacional, capturaron en el barrio
Hayuelos de Bogotá a AFSPo,
alias…”. Caracol Radio en su página https://caracol.com.co tiene
publicado: “Policía capturó al médico de
confianza de la Teófilo Forero…La captura de AFSP
se produjo en el barrio Hayuelos de Bogotá. “El Médico” llevaba más de 10 años
en la guerrilla… ”.
5. Describió cada una de
las divulgaciones que continúan en las distintas páginas de los demás medios de
comunicación demandados, destacando como además la Policía Nacional no se ha
retractado en relación con las noticias que en su momento hizo y que afectan
gravemente sus derechos fundamentales. Adicionalmente, expresó que la Fiscalía
8ª Delegada ante la Corte Suprema de
Justicia, “sostiene” el proceso penal adelantado en su contra, sin expedir paz
y salvo que declare la prescripción, pese a que ello ocurrió el “20 de mayo de
2015”.
6. Por lo anterior, solicitó
amparar sus derechos fundamentales al debido proceso, buen nombre suyo y de su
familia; por tanto, ordenar a las demandadas borrar de sus páginas de internet
las menciones que de él se hace en relación con el proceso penal, y que por
parte del organismo fiscal se emita el “correspondiente
prescripción y paz y salvo”.
III.- ACTUACIÓN
PROCESAL
7. Dirimido conflicto de
competencia que planteó el homólogo de Florencia (Caquetá), por la Corte
Suprema de Justicia Sala Penal[1], el 20 de noviembre pasado
esta Sala admitió la acción constitucional y dispuso notificar del escrito de
tutela a la Fiscalía 8ª Delegada ante la Corte Suprema de
Justicia, a Geogle.com en Colombia, a
RCN Radio, a Caracol Radio, a HSB Noticias, a Caquetá Extra, a Colombia
Noticias ABC, a Radio Santafé, al Ministerio de Defensa Nacional-Policía
Nacional. Vinculó al contradictorio al Juzgado 2º Penal del Circuito
Especializado de Florencia (Caquetá), al Tribunal Superior del mismo lugar y al
Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones (TIC).
8. De otra parte, ordenó como pruebas solicitar al Juzgado y
al Tribunal de Florencia (Caquetá) efectuar un recuento de las actuaciones
surtidas dentro del proceso penal seguido en contra de AFSP (formulación
de imputación, audiencia de acusación, audiencias preparatoria, de juicio oral,
etc),
y aportar copia de las piezas procesales principales; además, pidió al
Ministerio de
Tecnologías de la Información y las Comunicaciones (TIC), informar qué labores de control y vigilancia ejerce
frente a las publicaciones que efectúan los distintos medios de comunicación de
Colombia, y qué medidas están adoptando para impedir que las páginas de
internet a las que tiene acceso la ciudadanía en general, sean utilizados para
eventualmente afectar el buen nombre de los ciudadanos.
9. La Fiscalía Octava
Delegada ante la Corte Suprema de Justicia, expresó que esa dependencia conoció
de una actuación que el actor promovió en contra de Oscar Adolfo Trujillo Naranjo, General de la Policía
Nacional y que actualmente se encuentra inactiva con archivo declarado el 2 de
abril de 2012, por atipicidad de la conducta, de acuerdo con el artículo 79 de
la Ley 906/04; por tanto, resaltó que AFSP
no estuvo vinculado a esa noticia en calidad de indiciado, sino de denunciante.
10. Agregó que esa
Delegada no ha actuado en ningún proceso en el que el actor esté involucrado
como procesado, ni en aquel que terminó con decisión de la Corte Suprema de
Justicia.
11. Radio Santa Fe informó que si bien el 13 de
diciembre de 2007 publicó la noticia “SINIESTRO PLAN TERRORISTA CONTRA FAMILIA DEL PRESIDENTE
URIBE SE COORDINABA DESDE LA CÁRCEL DE COMBITA DE BOYACÁ” , en el cual mencionó el
nombre de AFSP, esa emisora no ha recibido
derecho de petición alguno donde el interesado haya solicitado le retiren su
nombre y/o actualicen el artículo periodístico en mención.
12.
Precisó que la rectificación es la herramienta con la que cuentan los
ciudadanos para que se corrija una información errónea, falsa o incompleta. Al
respecto se apoyó en la sentencia T-022/17. No obstante, indicó que en razón a
que el accionante aportó copia de la decisión que declaró la prescripción de la
acción penal a su favor, radio Santa fe actualizó la publicación en relación
con cualquier mención que de él se haga, y si el interesado lo considera viable
publicará en su portal web la
respectiva sentencia. Aportó copia de la corrección hecha en dicha página.
IV.-
CONSIDERACIONES DE LA SALA :
13. Competencia: De conformidad con lo establecido en el artículo 86 Fundamental y en los
Decretos 1382 de 2000 y 1983 de 2017, es competente la Corporación para conocer
en primera instancia de la solicitud elevada por el accionante.
14. Problema Jurídico: Corresponde a la Sala establecer si
alguna de las autoridades judiciales vinculadas al presente trámite, desconoce
derechos fundamentales de AFSP, por
mantener en sus páginas de internet y distintos medios de comunicación su
nombre, vinculándolo con hechos que dieron origen a un proceso penal en el que
desde el 21 de enero de 2015 se declaró prescrita la acción penal, por parte de
la Corte Suprema de Justicia –Sala Penal-.
15. Del buen nombre. La jurisprudencia de la Corte Constitucional
ha desarrollado la importancia y contenido del derecho fundamental al buen
nombre. Explica que “alude al concepto
que del individuo tienen los demás miembros de la sociedad en relación con su
comportamiento, honestidad, decoro, calidades, condiciones humanas y
profesionales, antecedentes y ejecutorias”[2]; y es así,
como en la sentencia T–1319/05 indicó que en lo relativo al manejo de la
información, la protección del derecho al buen nombre se circunscribe a que
dicha información sea cierta y veraz, es decir, que los datos ahí contenidos no
sean falsos ni erróneos.
16. Del hábeas
data. De
conformidad con lo dispuesto en el artículo 15 de la Constitución Política, “todas las personas (...)
tienen derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se
hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades
públicas y privadas”.
17. Esta disposición
consagra el derecho fundamental de hábeas
data, en virtud del cual todas las personas gozan de poder obtener la
información que les concierne directamente y que reposa en los bancos de datos
y en los archivos de las entidades públicas y privadas, exigiendo que sea
puesta al día, en cuanto en la existente no se han tomado en cuenta hechos o
circunstancias que modifican su situación, o de que se eliminen los errores o
inexactitudes de la misma con el fin de establecer su veracidad.
18. Respecto de la
protección de este derecho la Corte Constitucional ha manifestado:
Ha sido abundante la jurisprudencia constitucional en relación con el
derecho fundamental contemplado en el artículo 15 de la Constitución Política
(ver sentencias T-414 de 1992, T-480 de 1992, T-022 de 1993, T-220 de 1993, SU-
082 de 1995, T-096ª de 1995, T-303 de 1998, T-307 de 1999, T-527 de 2000, T-856
de 2000, y T-1085 de 2001 entre otras), en estos pronunciamientos la Corte ha
manifestado que el derecho de hábeas data tiene dos sentidos: i) proteger a las
personas, para que puedan conocer, actualizar y rectificar la información que
sobre ellas se haya registrado en bancos de datos, y ii) proteger a las Instituciones,
quienes pueden conocer la solvencia económica de sus clientes, por tratarse de
asuntos de interés general.
19. Tensión entre la libertad
de expresión en medios de comunicación (internet), y el derecho al olvido. La censura relacionada
con la presunta vulneración del
buen nombre e intimidad en cabeza del accionante, en
el fondo, se trata de la tensión existente entre el derecho a la libertad de
información y los derechos al buen nombre y honra. Respecto de
los cuales, la jurisprudencia tiene sentado lo siguiente[3]:
La difusión
masiva que alcanza la información transmitida a través de los diferentes
canales de comunicación (prensa, radio, televisión, internet, redes sociales),
su poder de influencia, el impacto que pueden tener sobre la
audiencia y, en general, el poder social de los medios, lleva implícitos
ciertos riesgos y puede eventualmente entrar en conflicto con otros derechos,
valores o intereses constitucionalmente protegidos.
Los eventos
más recurrentes de tensión entre el derecho a la libertad de información y
otras garantías constitucionales se genera con los derechos fundamentales a la
honra y al buen nombre. En estos casos, ha señalado la Corte, la libertad de
información ha de ser objeto de un ejercicio de ponderación que derive en la
maximización concreta y armónica de todos los derechos e intereses enfrentados,
pero sobre la base inicial de la primacía de la libertad de información en
atención a su importancia para la vida democrática y para el libre intercambio
de ideas[4].
Paralelamente, la propia
Constitución ha previsto modalidades de protección de la honra y el buen nombre
de las personas frente a las lesiones que tales derechos puedan sufrir como
consecuencia del ejercicio de la libertad de información. En particular, el
inciso segundo del citado artículo 20 de la Carta garantiza el derecho a la
rectificación en condiciones de equidad.
En derecho a la
rectificación “procede cuando a
través de un medio de comunicación se ha difundido una información que no
corresponde a la verdad, o que presenta una visión parcializada o incompleta de
los hechos, de manera que se afecte a una persona en su imagen o reputación”[5]. Por una parte,
consiste en un derecho que tiene la persona afectada con dicha información a
que esta sea aclarada o corregida y, por otra, comporta una obligación a cargo
del emisor de aclarar, actualizar o corregir la información emitida y que no se
ajuste a los parámetros constitucionales.[6]
20. En tratándose
de controversias relativas a la tensión entre la libertad de expresión y los
derechos a la honra, intimidad y buen nombre en redes sociales digitales, la
Corte Constitucional ha realizado un amplio estudio de cada axioma para
determinar cuál debe prevalecer en
relación con el otro, partiendo de la protección reforzada que tiene la
libertad de expresión, y de las características diferenciadas que adquiere una
publicación hecha en internet o en una red social digital, con mayor razón
cuando se está ante un discurso especialmente protegido, de interés público o cuando
se denuncian o cuestionan a funcionarios públicos, o si por el contrario se
trata de expresiones sobre asuntos que carecen de relevancia pública o se
comunican opiniones sobre particulares. Al respecto en la sentencia T-155/19,
ratificando su línea jurisprudencial, el aludido Tribunal dijo:
5.5.8.
Por ejemplo, en las sentencias T-145 de 2016 y T-243 de 2018, la Corte estudió
dos casos en los que a través de redes sociales se hacían señalamientos e
imputaciones delictivas a particulares, sin que existiera una condena penal en
su contra. En estas oportunidades se protegieron los derechos al buen nombre y
a la honra de las personas afectadas con los comentarios. Para la Corte las
afirmaciones realizadas afectaban gravemente los derechos de las peticionarias,
puesto que se trataba de expresiones ofensivas e injuriosas, así como
informaciones falsas o erróneas, pues se les endilgaba la comisión de
determinados delitos sin que existiera una sentencia judicial que así lo
soportara, por lo que se ordenó el retiro de las publicaciones y la
rectificación de la información.[7]
5.5.9. Por otra parte, la Corte ha abordado el
análisis de casos que… se refieren a situaciones en las que a través de redes
sociales se realizan acusaciones y señalamientos en contra de funcionarios
públicos. Al respecto resulta relevante citar la Sentencia T-277 de 2018, en la
que se estudió la tutela interpuesta por el exalcalde de Girardot, quien solicitaba la
protección de sus derechos fundamentales al buen nombre y a la honra,
vulnerados supuestamente por un particular que en su cuenta de Facebook había
realizado varias publicaciones en las que lo señalaba de cometer actos de
corrupción durante su gestión como Alcalde. La Corte negó la acción de tutela y
protegió el derecho a la libertad de expresión del demandado, pues tuvo en
cuenta que las opiniones emitidas por este se enmarcaban dentro de un discurso
especialmente protegido, esto es, el dirigido a cuestionar un funcionario
público por ejercicio de sus funciones, además de que las expresiones no
contenían un lenguaje agraviante o una ofensa insidiosa y estaban soportadas en
noticias y documentos
judiciales expedidos con motivo de las acusaciones e investigaciones seguidas
contra el exalcalde…
Por
tanto…la Corte privilegió el derecho a la libertad de expresión como mecanismo
para fomentar el adecuado funcionamiento de las instituciones en un sistema
democrático y el adecuado desempeño de sus funcionarios, sobre los derechos al
buen nombre y a la honra de un servidor público.
5.5.10.
No obstante todo lo anterior, esta Corte advierte que los parámetros que en
materia de libertad de expresión en internet se han fijado hasta el momento no
son definitivos y estáticos, ya que están en constante construcción. Esto
debido a que se trata de nuevos escenarios a través de los cuales se ejerce la
libertad de expresión, cuyas dimensiones e impacto hasta ahora se empiezan a conocer,
además de que nos encontramos frente a tecnologías emergentes en continua
evolución, por lo que las reglas que hoy se fijen pueden resultar obsoletas en
un futuro[8].
21. Y en esa
constante construcción que la Corte Constitucional avizoró sobre la materia,
surge el “derecho al olvido”, entendido
como el derecho a suprimir información en navegadores por desconocer el derecho
al buen nombre y habeas data de quien
se siente afectado ante una publicación que raya con la realidad acontecida al
momento en que se le mencionó por cualquier medio de comunicación, o cuando
como sucede en el caso concreto, la persona ha sido favorecida con alguna
decisión judicial y buscadores como Google,
no han actualizado dicha información.
22. El “derecho al
olvido” actualmente en Colombia no ha sido regulado, pero para entender un poco
más dicha prerrogativa conviene traer a colación lo estudiado en países como
España y la evolución que del mismo se hace en su jurisprudencia: El derecho al
olvido se encuentra regulado allí en el nuevo reglamento de protección de datos
europeo, concretamente en su artículo 17, que lleva por epígrafe: “Derecho de supresión: el derecho al
olvido”. Este precepto permite al usuario que considere que cierta
información presente en Internet y accesible por motores de búsqueda, sea
eliminada siempre y cuando medie una solicitud al responsable del tratamiento
de datos personales, y se produzca una ponderación entre el interés de la
información con el daño que se está produciendo al titular del derecho de
protección de datos[9].
23. La doctrina
señala cómo, en desarrollo de dicho axioma, en la sentencia del Tribunal de
Justicia de la Unión Europea (TJUE) de 13 de mayo de 2014, más conocida como Google VS AEDP[10] y Mario Costeja González, se planteó un
caso donde un ciudadano promovió una demanda contra el buscador en mención, y
allí se abordaron tres cuestiones importantes que sintetiza así:
-Ámbito de aplicación material de la Directiva 95/46 CE. En
este apartado, en síntesis, el TJUE responde a la cuestión sobre si los motores
de búsqueda realizan en el marco de su actividad un tratamiento de datos
personales, cuestión que siempre negaban los motores de búsqueda, escapándose
entonces de las normas de protección de datos personas. El Tribunal considera
que “debe declararse, que al explorar en Internet de manera automatizada,
constante y sistemática en busca de la información que allí se publica, el
gestor de un motor de búsqueda recoge tales datos que extrae, registra y
organiza posteriormente en el marco de sus programas de indexación, conserva en
sus servidores y, en su caso, comunica y facilita el acceso a sus usuarios en
forma de lista de resultados de sus búsquedas”.
-Ámbito
de aplicación territorial de la Directiva 95/46 CE. Google siempre ha mantenido la inaplicabilidad de dicha
directiva, debido a que las funciones de buscador las realiza Google Search,
compañía con sede en Estados Unidos de América, mientras que Google Spain
realizaba funciones comerciales, pues bien, en palabras del propio Tribunal “la
actividad de promoción y venta de espacios publicitarios, de la que Google
Spain es responsable para España, constituye la parte esencial de la actividad
comercial del grupo Google y puede considerarse que está estrechamente
vinculada a Google Search”. El Tribunal en el análisis de este bloque, llega a
la conclusión que la actividad desarrollada por Google Spain, se enmarca dentro
del término establecimiento utilizado por la Directiva, ayudado en este
razonamiento por lo establecido en el Considerando 19 de la Directiva que añade
dos requisitos para catalogar una actividad desarrollada por una organización
como un establecimiento, que son, en primer lugar, el ejercicio efectivo y real
de una actividad mediante una instalación estable, y en segundo lugar, la no
importancia de la forma jurídica del establecimiento en cuestión. Para llegar a
esta conclusión, el TJUE además “consideró que la protección eficaz y completa
perseguida por la Directiva 95/46 obliga a prescindir de una interpretación
restrictiva del término marco de actividades reducida a que el tratamiento deba
realizarse por el establecimiento”.
-
Alcance de los derechos de oposición y cancelación de los ciudadanos, anclados
en los artículos 12.b) y 14.1 a) de la Directiva. El Tribunal considera que
estos artículos deben interpretarse de forma que se permite a los eventuales
reclamantes solicitar la eliminación de datos personales contenidos en la Red,
aunque estos datos no sean falsos, ya que pueden ser verdaderos, pero aun así
su tratamiento puede ser ilegitimo.
24. Refirió, además,
como el TJUE en su fallo consagró la existencia de un auténtico derecho al
olvido, pudiendo afirmarse que para el Tribunal el transcurso de los segundos,
minutos, días, años, afectan al tratamiento de la información y, por lo tanto, la
que hace cinco años era considerada como pertinente, por el transcurso del
inagotable paso del tiempo, se convierte en candidata en ser borrada de
Internet. Concluyó como la actividad de los motores de búsqueda se ha visto
alterada desde la publicación de dicha sentencia, siendo la más afectada la
compañía Google, que como
consecuencia de dicha decisión estableció un enlace propio para que los
ciudadanos que quisieran que alguna información suya privada fuera olvidada en
la red, lo pudiera solicitar.
25. Las
situaciones en los medios para las que cabe mencionar procedente el derecho al
olvido digital contra los motores de búsqueda, en desarrollo de casos españoles
se da en varios supuestos[11].
Pero en los que surge claramente la colisión de derechos entre la libertad de
información y el derecho a la protección de datos, que requiere a la hora de
definirlos una ponderación de los intereses en juego, que debe analizarse
conforme al principio de proporcionalidad y “exige
que la medida que restringe la libertad de información (el ejercicio de la
facultad de oposición) cumpla con los juicios de idoneidad, necesidad y
proporcionalidad en sentido estricto para la protección de datos personales”[12].
26. Países como
Colombia, donde ampliamente se ha regulado el derecho a la protección de datos,
o habeas data, desde la Constitución
Nacional, se estima debe acoger el “derecho al olvido”, no solo en materia de
antecedentes penales, sino como se ha expuesto en casos donde la persona que se
sienta afectada por una publicación que ha variado con el paso del tiempo
estime debe ser actualizada y/o suprimida.
27. Caso concreto. AFSP acude al juez de tutela porque dice que a pesar que
la Corte Suprema de Justicia –Sala Penal- en pronunciamiento del 21 de enero de
2015, declaró la prescripción de la acción penal que por el delito de rebelión
se adelantó en su contra, las noticias que se reportaron en los medios de
comunicación accionados en relación con hechos que lo inculpaban de esa y otras
conductas al margen de la ley, permanecen vigentes y no se han actualizado en
buscadores como Google de acuerdo con
aquella decisión; situación que afecta sus derechos fundamentales como al habeas data y buen nombre.
28. De los medios probatorios aportados a la demanda se tiene que,
efectivamente, mediante la aludida determinación se declaró la prescripción
penal en favor del aquí actor; de ello no existe discusión alguna, el problema surge
en cuanto al descontento que pone de presente AFSP
por las noticias y publicaciones que los medios de comunicación accionados
hicieron en su contra en el año 2007, cuando fue capturado y judicializado por
la Fiscalía General de la Nación.
29. Problema que tiene su raíz en el tratamiento de datos personales que debe
darse en su caso, porque ciertamente ha sido favorecido con el paso del tiempo a
través de una decisión judicial, lo que indica que la información obrante en
buscadores como Google debe ser
actualizada pues no puede quedar “obsoleta y/o atrasada”, sin que se haga
mención a la decisión que lo favoreció en 2015.
30. Para el Tribunal en ejercicio del test
de ponderación de los derechos a la libertad de expresión, habeas data y buen nombre, y demás
garantías que vienen aparejados a éstos en el caso aquí debatido, debe verificarse mediante
un juicio de idoneidad, necesidad y proporcionalidad para determinar si una
prerrogativa debe ceder frente a la otra.
31. De lo hasta
ahora valorado se concluye que aun
cuando la información que los medios de comunicación hicieron en su momento
sobre los hechos que involucraron al accionante no ha sido borrada, ni
modificada, ello impone que deba ser actualizada, en virtud al “derecho al
olvido”, tratado en párrafos precedentes, y según el cual toda persona que se
considere afectada por publicaciones hechas en páginas de internet y, en
general, por medios de comunicación, puede solicitar que información que estima
lesiva sea cambiada, de acuerdo con una realidad que lo favorece.
32. Pero es desde esa misma valoración que la Sala observa que en casos
como éste, previo a acudir a
la demanda de amparo
AFSP tenía
el deber de deprecar que se ordenara la
rectificación de la información
que consideraba vulneradora de sus derechos fundamentales. Esto es, tenía la obligación de
elevar la solicitud respectiva ante las entidades
accionadas y ello no se hizo, tal y como lo puso de presente Radio Santa fe. La
petición previa debe
estar acompañada por los medios de conocimiento en los que se fundamente, según
así lo ha señalado la Corte
Constitucional:
[L]a
solicitud de rectificación, involucra una carga de prueba para quien la
solicita, sin que baste su propia afirmación de que la información solicitada
no es veraz o es inexacta, y que por tanto, no corresponde a la realidad. Lo
anterior, por cuanto existe una presunción de imparcialidad y buena fe del
medio de comunicación que divulga una información, de acuerdo al tenor de lo
dispuesto en el artículo 20 constitucional[13].
33. Como
en el sub
judice, se
echa de menos la solicitud de
rectificación ante las respectivas entidades demandadas; es
decir, no se cumple con el presupuesto mínimo que exige la jurisprudencia para
el caso de tutelas que se proponen contra medios de comunicación, hasta el momento no
se puede pregonar una amenaza de las garantías invocadas, porque no se cumple
con aquel requisito indispensable para que buscadores de internet como Google y los medios de comunicación
demandados procedan a corregir, eliminar o actualizar la información que reposa
en sus páginas y que resulta altamente sensible para quien aquí demanda.
34. Como
consecuencia de lo anterior, el Tribunal concluye que no se ha agotado el
requisito de procedencia del amparo y por ello negará la protección
peticionada. Sin perjuicio de lo anterior, exhortará a los medios de
comunicación demandados para que en uso de medidas de autorregulación habiliten
un espacio, como ya lo hizo Radio Santa Fe, en el que comunique el desenlace
que tuvo el caso del actor y que concluyó con la decisión que declaró la prescripción
a su favor el 21 de enero de 2015. Ello
teniendo como pilar fundamental el “derecho al olvido”.
35. Finalmente, debe advertir la Sala que aun cuando la tutela se dirigió en
contra la Fiscalía 8ª Delegada ante la Corte Suprema de Justicia, ese despacho
no tiene ninguna injerencia en lo aquí peticionado tal y como lo comunicó a
esta Corporación; por tanto, se dispondrá su desvinculación.
DECISIÓN:
A mérito de lo expuesto, el Tribunal Superior
de Bogotá, en Sala de Decisión Penal, administrando justicia en nombre de la
República y por autoridad de la ley,
RESUELVE
1º.- NEGAR la acción de tutela
promovida por AFSP.
2º.-
EXHORTAR a Geogle.com en Colombia, RCN Radio, Caracol
Radio, HSB Noticias, Caquetá Extra, Colombia Noticias ABC, Ministerio de
Defensa Nacional-Policía Nacional para que en uso de
medidas de autorregulación habiliten un espacio, como ya lo hizo Radio Santa
Fe, en el que comunique el desenlace que tuvo el caso del actor y que concluyó
con la decisión que declaró la prescripción a su favor el 21 de enero de 2015.
Ello teniendo como pilar fundamental el “derecho al olvido”.
3º.- DESVINCULAR de la actuación a la Fiscalía 8ª Delegada ante la Corte Suprema de Justicia.
4º.- ANUNCIAR que contra esta
sentencia procede impugnación.
5°.- Si no se presenta
impugnación, ENVIAR la actuación a
la Corte Constitucional para su eventual revisión.
6º.-
NOTIFICAR la
providencia a las partes por el medio más expedito.
Cópiese
y cúmplase.
Alberto Poveda Perdomo
Ramiro Riaño Riaño
Julián Hernando Rodríguez Pinzón
[4]
Sentencias C-489/02 y T-391/07.
[7] Sobre
controversias que involucran derechos de terceras personas particulares por la
publicación de mensajes en redes sociales, también pueden consultarse, entre
otras, las sentencias T-713/10; T-550/12;
T-050/16; T-121/18.
[8] Las discusiones en torno a la libertad de expresión
en internet no han sido ajenas al debate académico actual. Por ejemplo, el
profesor Mart Susi ha desarrollado un método denominado “internet balancing formula”, a partir del cual se analizan los
conflictos que puedan surgir del ejercicio de la libertad de expresión en
internet bajo determinados parámetros. Al respecto también puede consultarse:
Mart Susi, Jukka Viljanen, Eiríkur Jónsson, Artūrs Kučs. “Human Rights Law and Regulating Freedom of Expression in New Media.
Lessons from Nordic Approaches”. Routledge, 2018.
[9] El derecho a ser olvidado en España: Estado de la cuestión más de dos
años después de la STJUE de 13 de mayo de 2014, por D. Alejandro Platero Alcón, Investigador y docente (FPU) del
área de Derecho Civil, Facultad de Derecho, Universidad de Extremadura.
[11] (1) Noticia verídica sobre
conductas o hechos considerados en su momento normales pero que han
evolucionado hacia una percepción negativa. Por ejemplo, decir que se ha
consumido LSD o aparecer vinculado a una organización extremista o sectaria. 2)
Noticia verídica relacionada con hechos delictivos probados. La permanencia en la Red de esta información supone
un estigma y plantea dificultades añadidas al derecho a la reinserción social
una vez cumplida la pena. 3) Noticia verídica pero incompleta, bien porque no
se han incluido todos los elementos, bien porque no se ha hecho el seguimiento
adecuado. Sería el caso de personas imputadas en causas judiciales o
administrativas de cuyo desenlace favorable no se ha informado. 4) Noticia
falsa o errónea que en su momento no fue rectificada y que ahora emerge de
nuevo con su dañino potencial. http://www.elpais.com/articulo/opinion/nuevo/desafio/derecho/olvido/elpepuopi/20110515elpepiopi_4/Tes Milagros Pérez Oliva 15/05/2011.
[12] Sobre el Derecho al Olvido Digital: Una solución al conflicto entre la
libertad de información y el derecho de protección de datos personales en los
motores de búsqueda” Lorena Manzanero
Jiménez y Javier Pérez García –Ferrería, 3/2/2015.